El presente artículo se propone establecer las implicaciones tributarias de la implementación del proyecto BEPS 2.0 de la Organización para la Cooperación y Desarrollo, OCDE, firmado por Colombia el 01 de julio de 2021. Para tal efecto, se aborda de manera general el estado actual de la implementación del plan BEPS de la OCDE para luego emprender los aspectos generales del proyecto BEPS 2.0 y las posibles implicaciones tributarias de su implementación en Colombia.

Dicho proyecto aborda los retos de la digitalización de la economía y cuenta con dos (2) pilares, a saber:

Pilar 1: se basa en asegurar una distribución más justa de las utilidades y derechos impositivos entre los países con relación a los grupos multinacionales, no solo con las compañías que prestan servicios digitales automatizados sino también empresas orientadas al consumidor.

Pilar 2: contempla imponer una tarifa efectiva de al menos 15% en los países en que operen las multinacionales, para con ello lograr que los países puedan proteger sus bases gravables.

En este contexto, se analizó los trabajos realizados por la Organización para la Cooperación y Desarrollo Económico, OCDE, de la cual Colombia es parte desde el 30 de mayo de 2018, y los cambios regulatorios en el sistema tributario colombiano.

El proceso de internacionalización de la economía colombiana, junto con la digitalización, están advirtiendo fisuras en la arquitectura de la fiscalidad internacional, especialmente en el impuesto de las sociedades.

Por una parte, el actual marco normativo tributario internacional está constituido sobre la base de principios y reglas fundados, principalmente, en la presencia física de las empresas en los territorios para efectuar sus negocios. No obstante, la acelerada revolución tecnológica digital ha transformado parte de la actividad económica de las empresas, haciendo que sea cada vez más fácil desarrollar una actividad en un país sin tener presencia física en el mismo territorio (Dahlby, 2011).

Es así como empresas multinacionales producen en un territorio y comercializan en otros aprovechando la oportunidad de situar beneficios y/o utilidades en jurisdicciones de baja o nula tributación o en países que tienen tributaciones de conveniencia. Dichas estrategias favorecen más a unas empresas que a otras, afectando la competencia en igualdad de condiciones.

De otra parte, las estrategias empleadas en el escenario de la economía digitalizada son similares a las empleadas por las empresas que hacen negocios en los sectores de la actividad económica tradicional. Sin embargo, algunas características propias de la digitalización de los negocios económicos están contribuyendo a fomentar el uso de planificaciones fiscales agresivas. De hecho, resulta cada vez más usual que el personal y la infraestructura informática de las empresas se encuentren distribuidos en diferentes países, distintos del Estado de residencia de la sede central del grupo económico. Todo ello lleva a que, en la actualidad, la digitalización permita que el nexo empresa-cliente no exija una presencia física que posibilite gravar los hechos imponibles generados en las jurisdicciones fiscales en donde residen los consumidores finales de los bienes y servicios producidos y distribuidos (Rodado, 2020).

Finalmente, las estrategias de planeación abusiva afectan, entre otros aspectos, los niveles de recaudos tributarios necesarios para financiar los bienes y servicios de los ciudadanos.

En este contexto, surge el proyecto BEPS 2.0 de la Organización para la Cooperación y Desarrollo Económico OCDE, que cuenta con dos pilares:

Pilar 1: se basa en asegurar una distribución más justa de las utilidades y derechos impositivos entre los países con relación a los grupos multinacionales. La implementación de este pilar requerirá cambios en la legislación doméstica de cada país y un convenio multilateral.

Pilar 2: contempla imponer una tarifa efectiva de al menos 15% en los países en que operen las multinacionales. La complejidad de la estructura de los impuestos de sociedades, con numerosos beneficios fiscales, explícitos e implícitos, complica la determinación del tipo efectivo por aplicar.

Dicho acuerdo se firmó el 01 de julio de 2021 por 130 países entre los cuales se encuentra Colombia, cuya implementación debe efectuarse en el año 2022.

Un punto de partida en la implementación de los BEPS 2.0 para los países firmantes del acuerdo lo constituye la existencia de normas internas tributarias que reglamenten la economía digital. En este aspecto, debe tenerse en cuenta que Colombia tiene normas dispersas y complejas en su aplicación y se encuentra efectuando estudios con el fin de poder involucrar en el sistema tributario una normativa general para la aplicación del tributo de los servicios digitales.

“Es un proyecto de reconstrucción del sistema tributario internacional” consolidado a través de un paquete de medidas, elaborado por la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico, OCDE, y el G20 en coordinación con los otros países en vía de desarrollo que han participado, debido a la creciente evasión fiscal por parte de las empresas multinacionales a través de BEPS (Bonilla, 2017).

Dicho proyecto representa una de las más relevantes reformas al sistema tributario internacional, enfocado a desarrollar reglas que respondan al actual entorno económico global. Un extenso número de jurisdicciones han venido implementando las recomendaciones de cada una de las quince acciones de lo que constituyó la parte inicial del proyecto BEPS, llamado BEPS 1.0.

A continuación se detallan en la Tabla 1.

Este plan se ha venido implementando por los países que pertenecen a la OCDE, entre ellos Colombia, cuya finalidad es combatir la erosión de las bases gravables y el traslado de capitales a países de baja o nula tributación.

Colombia se integró como país asociado al proyecto BEPS 1.0 en septiembre de 2013 y ha participado en el análisis, discusión y aprobación de los informes que contienen los resultados de este proyecto, así como en los trabajos de implementación de sus recomendaciones. Es así como Colombia viene incorporando normativa doméstica frente al compromiso adquirido.

A continuación se relaciona en la Tabla 2 la implementación de las acciones del proyecto BEPS 1.0.

Como se observa en la tabla precedente, las acciones BEPS 1.0 que faltan por implementar corresponden a las acciones 1, 2, 11 a 15. Sin embargo, se esbozan comentarios generales de los avances y sugerencias en su implementación.

Con respecto a la acción 5, el proyecto de reforma tributaria 2022 plantea la reducción de los siguientes beneficios y así dar alcance a lo señalado por la OCDE:

No obstante el compromiso de implementar el plan de acción BEPS 1.0 por parte de los países miembros, la OCDE en 2017 comenzó con el desarrollo de nuevas reglas a fin de hacer frente a ciertos aspectos que quedaron inconclusos de resolver bajo BEPS, como lo es el régimen fiscal al que deberían estar sujetos las grandes compañías digitales. Este segundo grupo de reglas se conoce como BEPS 2.0.

Consiste en la creación de un nuevo supuesto bajo el cual las grandes compañías digitales y comerciales con un cierto nivel de ingresos (20 billones de euros) y con utilidades netas en exceso de 10 por ciento (10%) deberán pagar un impuesto en los países en donde el mercado o sus clientes están localizados, aun cuando no tengan ningún tipo de presencia física en dichos países.

La asignación del impuesto que le correspondería al país de residencia de la compañía y a los países de mercado se realizará a través de dos fórmulas:

a) Monto A: asigna a los países de mercado una parte de las utilidades por encima de la tasa normal de retorno de las compañías que hubiere sido obtenida a través de la explotación de tecnología o intangibles.

b) Monto B: otorga un monto estándar a los países de mercado de acuerdo con funciones de publicidad y distribución, 10% del costo de distribución (Riccardi, Vargas y Parra, 2021).

Entre las medidas adoptadas por la OCDE se encuentra la adopción de un impuesto mínimo global conocido como Global Anti-Base Erosion (GloBE) con la intención de asegurarse de que todos los ingresos de las multinacionales estén sujetos a un nivel de impuestos apropiado, independientemente de donde lleven a cabo sus actividades.

El impuesto mínimo global establece básicamente que si el ingreso generado por una subsidiaria o una sucursal en el extranjero no está sujeto a una tasa de impuesto superior a la tasa acordada como mínima entre los países (actualmente 15%), el país en donde se encuentra localizado el accionista o la matriz tendrá el derecho a aplicar el impuesto correspondiente.

El GloBE solamente aplicaría a compañías multinacionales que tengan un ingreso global superior a EUR 750 millones (Tatarini, Quiñones y Chaparro, 2021).

La OCDE publicó los resultados de un análisis preliminar de estimación del impacto de la aplicación de los dos Pilares (OECD, 2020c).

El estudio se realiza para una base de datos de más de 27.000 grupos multinacionales de más de 200 países y jurisdicciones (que incluye las estadísticas de los informes país por país), y para los años 2016-2017.

En este informe, se estima que la aplicación de los Pilares 1 y 2 podría incrementar la recaudación global del impuesto sobre sociedades entre 50.000 y 80.000 millones de dólares.

Por lo que respecta al Pilar 1, su aplicación se estima que generaría una reasignación aproximada de unos 100.000 millones de dólares de ingresos fiscales hacia las jurisdicciones de mercado, con un aumento modesto de los ingresos impositivos globales.

En cuanto al Pilar 2, el informe de la OCDE concluye que su aplicación conduciría a un incremento significativo de la recaudación por impuesto sobre sociedades, a la vez que reduciría de modo considerable los incentivos actuales de las empresas multinacionales a trasladar sus beneficios a jurisdicciones de baja tributación, lo que generaría mejoras añadidas de recaudación.

Los países que firmaron el acuerdo BEPS 2.0 deben implementarlo en el año 2022 y entrará en vigor en 2023.

De acuerdo con lo anteriormente expuesto, Colombia requiere analizar la normativa interna e implementar los pilares 1 y 2 del acuerdo BEPS 2.0 evaluando los impactos tributarios y conexos que se puedan presentar y para tal fin se deben tener en cuenta, entre otras, las siguientes reflexiones:

Colombia ha venido implementando normativas para dar alcance a las recomendaciones de la OCDE respecto del Plan BEPS 1.0 y 2.0. Así mismo, debe considerarse algunos aspectos que no han sido contemplados en las diferentes reformas tributarias incluido el proyecto de reforma tributaria 2022:

⮚ Entidades Controladas del Exterior ECE (Artículos 882 a 893, E.T.)

Este régimen tiene la finalidad de evitar el abuso de estructuras en las que se difiera la causación de las rentas pasivas. Para alcanzar dicho objetivo, es necesario tener en cuenta los siguientes aspectos:

⮚Compañías Holding CHC (Artículos 894 a 898, E.T.)

El objetivo de este régimen fue atraer inversión extranjera otorgando beneficios en materia impositiva, como:

No obstante el otorgamiento de beneficios impositivos, debe tenerse en cuenta los siguientes aspectos:

⮚ La nueva arquitectura tributaria garantiza un piso de tributación para las multinacionales.

⮚ La política fiscal debe involucrar objetivos de redistribución y simplicidad para dar alcance al Pilar 1 de BEPS 2.0, puesto que se establece la redistribución de ingresos a nivel global y la asignación de costos y beneficios dentro de un determinado grupo empresarial. De igual importancia, la política fiscal debe propender por eliminar la competencia desleal evitando la erosión de las bases gravables tal como lo revela el Pilar 2.

⮚ Se presentan dificultades técnicas en el cálculo de la tarifa GloBE (tarifa efectiva) teniendo en cuenta que en la normativa tributaria colombiana hay descuentos tributarios que no podrían considerarse, como es el caso del descuento del IVA en la adquisición de activos fijos productivos. De otra parte, Colombia cuenta con regímenes exceptivos o con tarifas bajas, tal es el caso de las zonas aduaneras, que requieren ajuste para el cálculo de la tarifa gloBE.

⮚ Se pierde efectividad en los beneficios tributarios concedidos por la legislación colombiana.

⮚ El cronograma de implementación de BEPS 2.0 es 2022 y para ello se deben adecuar las normas domésticas que tengan incidencia en la aplicación de dicho acuerdo.

⮚ Debe tenerse en cuenta el nivel de competencia frente a las multinacionales que lleguen a invertir a Colombia y establecer los instrumentos fiscales que respondan tanto a BEPS 2.0 como a las necesidades de Colombia.

⮚ Si solo un número reducido de países implementa el impuesto mínimo global, estos podrían resolver para sí mismos el problema de la transferencia de utilidades a otros países. Sin embargo, se pueden generar problemas de competencia fiscal entre los países. Las compañías cuya sede principal está localizada en países que sí implementaron el englobe podrían buscar ubicar sus capitales en otra jurisdicción que no haya adoptado dicho impuesto.